公司法与外资企业法之比较

王学孟


一、外资企业法相对于公司法是特别法。
公司法是规范、调整公司的设立、组织、行为、解散、清算、及其他对内外法律关系的法律规范。广义的公司法是调整公司各种法律关系的一切法律规范的总括。外资企业法则是调整国家协调经济运行过程中发生的外资企业的经济关系的法律规范。可见两部法律都是关于规范企业经营与管理的法律规范，外资企业法的特殊之处在于强调协调经济运行，以及特定对象是外资企业。因此，两部法律调整的对象有重合的地方，外资企业法可以看作公司法的特别法，这我们可以从公司法中找到支持：公司法第十八条 外商投资的有限责任公司适用本法，有关中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业的法律另有规定的，适用其规定。之所以要制定外资企业法是因为在特定时期需要鼓励外商到中国投资，以法律的形式规定他们可以享受一些优惠政策。
说外资企业法相对于公司法是特别法，另一个重要的理由是外商在我国成立企业，主要是以公司的形式出现的，公司法当然地适用于公司的成立、变更、解散等。
现具体从投资主体、资本制度、组织形式、股东责任等方面进行比较。
二、投资主体之比较。
投资一般的理解是指个人或组织为了获取一定的经济利益而付出一定劳动、资金、技术，并进行经营管理的行为。国际货币基金组织认为直接投资是指投资者为取得在与其不同的另一个经济体制中经营的企业的长期利益而作出的投资，投资者旨在该企业管理中拥有有效的支配权。
我们可以丛投资的概念中找到投资的主体，其实很简单，投资的人就是投资主体。我国公司法第二十条规定，有限责任公司由二个以上五十个以下股东共同出资设立。国家授权投资的机构或者国授权的部门可以单独投资设立国有独资的有限责任公司。第七十四条规定股份有限公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立的方式。发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集而设立公司。可见，我国公司法中所指的投资主体是，发起人、社会公众、国家授权投资的机构或者国授权的部门。发起人可以是法人、组织、非法人、自然人。
公司法所指的投资主体应该包括除上述所提及的中国组织，具有中国国籍的自然人，还包括外国的组织和非中国公民的自然人。公司法所规范调整的投资主体是广义上的投资者，没有国界之分。因为外资企业法是特别法，那么它所规范调整的投资主体可能是公司法所规范或调整的一部分。
外资企业是指依照中国的有关法律在中国境内设立的全部资本由外商投资的企业，不包括外国的企业或其他经济组织在中国境内的分支机构。东道国提供的土地、厂房、及其他基础设施、部分原材料等，按商定价格收汇，不参与投资。所以我们认为，外资企业法所调整或规范的投资对象是外国投资者，不包括中国的投资者，也不包括外国的企业或其他经济组织在中国境内的分支机构。
可见，两部法律在调整的投资主体上最大的一个区别是外资企业法的单一性。
三、资本金制度之比较。
资本金制度也可以叫作注册资本制度，它指注册资本最低限额和出资方式。
两部法律对以工业产权、非专利技术出资的比例都有所限制，以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过注册资本的百分之二十。外资企业的比例限制规定在细则里面，在外资法上没有明确规定。关于注册资本的最低限额，公司法有明确的规定，外资企业法则没有明确的规定，但毫无疑问，如果外资企业设立为有限责任公司或股份有限公司，那么他就必须遵照公司法关于最低出资限额的规定。
两部法律对出资方式有些差异。公司法规定投资者既可以用货币，实物，也可以用业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。外资企业法有点例外就是没有明确规定可用土地使用权出资，原因在于中国的土地国有制度，外国投资者在中国还不便于取得土地使用权，或其他因素影响了立法者。
外资企业法中关于资本金的特别规定：
一、涉及商检。以其他设备出资的，涉及进口，因此细则28条规定要求商检，细则对作价出资的设备作价、品种、数量、等做了详细规定，这是涉及外商投资的相关法律的特别之处.
二、对投资期限做了特殊规定。细则第29、30条规定了外商可以分期交纳出自。这前面提到过，是吸引外资的一种手段。
四、组织形式之比较。
公司法明确规定了公司的组织形式，就是有限责任公司和股份有限公司两种类型，没有其他类型。而外资企业法则没有具体规定企业的组织形式，他可以依据公司法的规定成立有限责任公司或股份有限公司，还可以成为其他的企业形式比如说是合伙等，但其他企业形式外国投资者基本上没有兴趣去申请设立，一方面的原因是它不够规范，另一方面的原因在于需要我国相关部门审批，因为外资企业法细则主要提及有限责任公司的企业形式，在审批上非公司形式很难通过。
五、投资者责任。
我国公司法规定的公司组织形式只有两种，一种是有限责任公司一种是股份有限公司，无论什么形式的公司，股东对公司责任以出资额为限。而外资企业法与公司法有些异同。我国外资企业实施细则十八条 规定“外资企业的组织形式为有限责任公司，经批准也可以为其他责任形式。外资企业为有限责任公司的，外国投资者对企业的责任以其认缴的出资额为限。外资企业为其他责任形式的，外国投资者对企业的责任适用中国法律、法规的规定”。从规定中可以看出，外资企业法中没有明确规定外资企业的无限责任，但从字里行间来看，外资企业投资者是有可能承担无限责任的。

单位北京市房山区检察院
陕西省延安市人民政府


延安市人民政府关于印发《延安市派驻煤矿安全监督员管理办法》的通知

延政发〔2009〕1号


黄陵、子长、延川、延长、宝塔、富县、黄龙县区人民政府，市政府有关工作部门、直属机构：

　　

　　《延安市派驻煤矿安全监督员管理办法》已经市政府同意，现印发给你们，请遵照执行。

　　

　　

　　

　　 二○○九年一月四日

　　

　　 延安市派驻煤矿安全监督员管理办法

　　

　　第一条 为认真贯彻落实“安全第一、预防为主、综合治理”的安全生产方针，强化政府对煤矿的安全生产监管，督促煤矿企业认真落实安全生产各项措施，不断完善安全生产管理工作机制，促进我市煤矿安全生产形势稳定好转，根据《中华人民共和国安全生产法》、《国务院关于预防煤矿生产安全事故的特别规定》、《煤矿安全规程》等法律、法规以及《陕西省人民政府办公厅关于向地方国有和乡镇煤矿派驻安全监督员的通知》〔陕政办发（2007）150号〕精神，结合我市实际，制定本办法。

　　

　　第二条 煤矿安全监督员代表煤矿企业所在市、县区政府煤炭主管部门，对煤矿企业行使煤矿安全现场监督检查权。按照每矿（包括在建矿井）不少于2名配备。

　　

　　第三条 煤矿安全监督员的选派实行择优聘用、分级管理、定点驻矿、定期轮换的办法。市、县区煤炭部门按照煤矿隶属关系负责煤矿安全监督员的聘用、培训、考核、发证工作及日常管理。

　　

　　第四条 煤矿安全监督员的工资及福利待遇等标准由市人事局商有关部门核定，费用根据煤矿隶属关系分别由市、县区政府财政承担。

　　

　　第五条 煤矿安全监督员基本条件

　　

　　（一）认真贯彻执行党的路线、方针、政策，有较强的事业心和责任感，坚持原则，秉公办事。

　　

　　（二）热爱煤炭事业，熟悉国家有关煤矿安全生产的法律、法规及条令，能熟练掌握应用。

　　

　　（三）具有高中以上文化程度，从事煤矿井下实际工作五年，且经过半年以上煤矿相关专业学习或培训。

　　

　　（四）身体健康，能适应煤矿井下安全检查工作。

　　

　　第六条 煤矿安全监督员招聘程序：

　　

　　（一）煤矿安全监督员的招聘，由市、县区煤炭局面向社会公开招聘，择优录取。

　　

　　（二）煤矿安全监督员录用后，由市煤炭局负责组织岗前培训，经培训考核合格、取得“煤矿安全监督员证”后方可上岗试用。试用期为三个月，试用期满后由市、县区煤炭局考核测评，测评合格的正式签订聘用合同。

　　

　　第七条 煤矿安全监督员的职责和权利：

　　

　　（一）督促煤矿企业认真贯彻落实国家有关煤矿安全生产的法律、法规和政策，健全完善各项安全生产管理制度和措施，确保实现安全生产。

　　

　　（二）经常深入煤矿井下，对矿井的各个生产系统及作业场所进行安全检查，随时掌握煤矿安全生产状况，并于每月末向派出煤炭管理部门和煤矿企业提交安全工作情况报告及工作建议。

　　

　　（三）督促煤矿企业及时整改隐患，纠正违规作业行为；发现重大隐患或严重违规作业行为有权责令停止作业，并及时向派出煤矿主管部门汇报，必要时可越级报告。

　　

　　（四）有权参加煤矿企业的各种安全生产检查活动、会议，调阅安全生产图纸及相关资料。

　　

　　（五）监督煤矿建立健全安全生产责任制，严格执行采掘计划和煤矿安全规程、作业规程、操作规程；监督和督促煤矿严格按照有关规程、规范、规定做好安全生产工作，严格按照核定能力组织生产；监督煤矿入井人数。

　　

　　（六）监督煤矿企业重视做好职工的安全生产教育和培训工作；监督煤矿企业特种作业人员持证上岗。

　　

　　第八条 煤矿安全监督员监督管理：

　　

　　（一）煤矿安全监督员受派出煤炭部门监督管理。煤矿安全监督员在一个煤矿工作时限一般为半年，到期后实行轮换。

　　

　　（二）煤矿安全监督员入井必须遵守《煤矿安全规程》规定，对监督检查出的安全隐患必须由当班矿长或队长签字认可。每月入井次数不得少于18次，出勤天数不得少于23天（国家法定节假日、停产放假等特殊原因除外），入井次数须由所驻煤矿矿长或主管安全生产的副矿长考核签字。

　　

　　（三）所驻煤矿矿长或主管安全生产的副矿长对煤矿安全监督员履行职责、查出隐患、填写工作记录等情况进行监督。

　　

　　（四）煤矿企业必须接受和配合煤矿安全监督员实施安全监督检查，不得以任何借口干涉、拒绝、阻挠其履行职责。

　　

　　第九条 对煤矿安全监督员有下列行为的给予表彰奖励：

　　

　　（一）认真执行《煤炭法》、《煤矿安全规程》和相关安全生产法律、法规、条令，工作成绩显著的；

　　

　　（二）发现事故隐患能及时制止未造成损失的；

　　

　　（三）敢于坚决和“三违”现象做斗争并予以制止的；

　　

　　（四）在煤矿安全生产监管工作中成绩显著的。

　　

　　第十条 对煤矿安全监督员有下列表现之一的给予解聘：

　　

　　（一）在试用期内不胜任本职工作的；

　　

　　（二）玩忽职守、监管不力，导致所在煤矿发生事故或造成经济损失的；

　　

　　（三）煤矿有重大违法生产行为或存在重大安全隐患，而不不制止、不处理、不汇报的；

　　

　　（四）煤矿安全监督员对所驻煤矿检查发现隐患，而未履行职责，一经查实给予处分、罚款处理，同时予以解聘；

　　

　　（五）违犯有关劳动纪律的；

　　

　　（六）煤矿安全监督员滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊行为，构成犯罪的，由司法机关依法追究其刑事责任。

　　

　　第十一条 本办法由市煤炭局负责解释。

　　

　　第十二条 本办法自公布之日起施行。