浅析私分国有资产罪中的国有资产

刘大理


　　在近几年的司法实践中，私分国有资产作为集体腐败现象时有发生，且数量有不断上升、涉案数额有越来越大的趋势，但在查处个案时又存在国有资产的范围难以界定和极易产生争议的情况。 笔者试图通过下述案例对刑法三百九十六条规定的私分国有资产罪的中的“国有资产”做肤浅的探讨分析。
案例：犯罪嫌疑人张某、王某系某大型集团有限责任公司（下简称集团公司）下属的技工培训学校（下简称技工学校）校长和财计科科长。2006年至2009年期间，为规避正常的财务管理制度，张、王商议后由王某指使财务人员分次将截留的学生学费、水电费等收入90余万元，存入帐外资金小金库。截至案发，小金库资金除用于学校的招待费用和课时费等支出35万元余外，其余55万余元以教师慰问金、岗位津贴、绩效奖的名义发放给技工学校教职员工。
　　在讨论本案张、王二人的行为是否构成私分国有资产罪时出现了两种不同意见。第一种意见认为，构成犯罪。对帐外小金库资金的支配使用过程中，张某与王某在明知该校正常财务账中已发放效益奖、效益工资等报酬的情况下，又商议将55万余元以教师节慰问金、效益奖、绩效工资等名义，发放给学校教职员工。该技工学校是国有集团公司下属的二级单位，其所有收入理所当然为国有资产，技工学校违反国家规定，擅自决定将学校的正常收入款以学校发放慰问金、绩效奖的名义私分给个人，数额较大，构成私分国有资产罪。张某系学校的主要负责人，对其应以私分国有资产罪追究刑事责任，王某作为技工学校财计部门的负责人积极参与私分，起较大作用，属于单位犯罪的直接责任人，其行为亦构成私分国有资产罪。第二种意见认为，在本案中两犯罪嫌疑人虽有违反财务管理法规，策划私分小金库资金的行为，且具有一定程度的违法性，但是否触及刑事犯罪、涉嫌侵犯国有资产，是需要经过鉴定和法律定性后方可准确判断。
在本案中，涉及到的法律问题是国有企业财产是否等同于国有资产的问题，笔者认为：
　　一、国有企业财产并不等同于国有资产。
　　根据《中华人民共和国企业国有资产法》第二条规定：“本法所称企业国有资产，是指国家对企业各种形式的出资所形成的权益。”最高人民检察院于1999年8月6日通过的《关于人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准的规定（试行）》附则第（六）项和1993年国家国资委发布的《国有资产产权界定和产权纠纷处理暂行办法》第二条规定，“国有资产，是指国家依法取得和认定的，或者国家以各种形式对企业投资和投资收益、国家向行政事业单位拨款等形成的资产”。根据以上概念， “国有资产”既不等同于“国有财产”，也不等同于“公共财产”。国有资产仅仅是国有财产的一部分，而国有财产又仅仅是公共财产中的一部分。《刑法》第九十一条对“公共财产”的解释，以及在第二条、第十三条、第九十一条和第三百八十二条四个条文中直接使用“国有财产”和在第一百六十九条、第三百九十六条二个条文中直接使用“国有资产”，就充分表明了“公共财产”、“国有财产”、“国有资产”是三个不同的概念，存在区别。企业国有资产与企业的法人财产也不是一回事，两者有本质区别。国家投资兴办或持有股份的公司，国家是出资者，公司是被投资的法人。国家将国有资产作为资本投入到公司，即转化为公司的法人财产，国家成为公司的股东，获得了对公司的财产权利，即出资人的权益。被投资的公司，有独立的法人财产，依法享有法人财产权，以其全部财产对公司的债务承担民事责任。《企业国有资产法》讲的企业国有资产指的是国家出资所形成的权益，就是企业的净资产。即企业价值形态的资产。国有企业法人资产指的是一个国有企业的总资产，或者说是法人财产。它是指这个企业的实物性资产，而这个“资产”并不对应价值形态的资产，从资产总量上看，它是负债与净资产之和，企业总资产往往要大于净资产，除非这个企业没有负债。企业国有资产，是指国家作为出资人对其出资企业所享有的权益，而不是指国家出资企业的各项具体财产。出资人将出资投入企业，所形成的企业的厂房、机器设备等企业的各项具体财产，属于企业的法人财产。依照物权法和《企业国有资产法》的规定，企业法人的不动产和动产，由企业依照法律、行政法规和企业章程享有占有、使用、收益和处分的权利。出资人对企业法人财产不具有直接的所有权，他对企业享有的出资人权利，具体体现为资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。我们也可以从现有企业会计制度中找到投资形成的国家所有者权益的核算准则。根据《企业会计准则》“所有者权益是指企业资产扣除负债后所有者享有的剩余权益”，转换成会计公式就是：企业总资产-企业总负债＝所有者权益。所以说，投资收益是指投资者在一定的会计期间对外投资所取得的回报，即投资所分的利润、利息、股息、红利所得。本案中所涉学生学费、水电费等收入，属于企业的法人财产，并不等同于国家向企业投资应得的投资收益。
　　二、私设、私分小金库资金的行为不一定都是私分国有资产的行为。
　　本案中技工学校并不单纯是为教职工谋取不当利益，超发奖金等单一的意图而私设小金库的，亦有为处理非正常性财务账目，解决一些合理不合法、合法不合理的超支之目的，即办学资金有限，教师待遇低，设小金库是为了提高教师待遇，同时解决学校办学资金的不时之需。学生的学费本应该作为学校正常的业务收入全部纳入财务部门统一核算，而它们将其中一部分转入小金库后，以慰问金、效益奖等名义发放给教职员工，其行为是否认定为私分国有资产罪，关键在于确认以技工学校名义集体私分给个人的资产是否国有资产。国企中的国有资产可以分为两大类：即经营性国有资产与非经营性国有资产。其中，非经营性资产一般为职工宿舍、幼儿园、职工子弟学校、食堂、浴室、职工医院等。国有公司、企业所办技工学校不同于国家行政事业经费投资举办的学校， 它的办学经费来源于学生学费收入和企业补贴。技工学校虽隶属企业，但又不是生产经营单位，集团公司每年根据学校的办学规模和核定的教职工工资总额对其用法人资产实行差额补贴，这部分费用并不是集团公司给技工学校的生产经营性资产，而是补贴性的费用，集团公司在账务处理上也是逐月计入与公司经营业务无直接关系的营业外支出费用中的。技工学校的学费收入亦不属国家规定应当上缴财政的收入或者是利用国有资产进行经营所获取的利润，是技工学校可以独立支配的资金。这种用学校可自由支配的非国有资产性质资金给教职员工发放奖金、补助、福利费的行为，不存在截留上缴国家利润的问题，并未侵犯私分国有资产罪所保护的客体即国有资产的所有权，该行为不宜按犯罪处理。但技工学校将部分正常收入存入小金库后以各种名目分发给教职员工，超范围发放津贴、奖金的行为，是严重违反财经纪律滥发奖金、福利的行为，可由集团公司内部作违纪处理。
　　三、正确区分私分国有资产罪与滥发奖金等财经违纪行为的界限。
　　从目前司法实践看，私设小金库的现象十分普遍，但对于小金库资金性质不能一概而论，应当首先弄清楚小金库资金的来源，区别不同情况，具体对待。如果是套取国家拨款或截留应上缴国家的违法收入，自然要认定为国有资产。再如有些本身就是国有资产所产生的收益，单位却采取种种手段转到账外；有些是单位利用本身职权取得的收入，有些是利用国有资产进行违法经营获取的利润，这些都应视为国有资产。如果对其集体侵占和私分应构成私分国有资产罪。如果是其合法经营的收入，在完税和交纳管理费用后则属单位支配的财产，一般不能认定为国有资产。实践中许多单位实施的违规分发“奖金”等行为的实际社会危害性质，尚属财经违纪范畴。因为，在单位财力许可的范围内给职工分发奖金本无不当。即使是违反有关规定超标准、超范围给职工分发奖金的单位行为，从本质上看，也就是一个违反财经纪律的问题。倘若忽视这一本质方面，仅仅依据刑法条文的字面含义作判断，单纯以“是否单位决定集体私分”，“所分是否国有财产”的形式特点为标准认定私分国有资产罪，则势必使本罪与上述超标准、超范围分发奖金的单位财经违纪行为混为一谈。因为，超标准、超范围分发奖金的单位行为均符合“集体违规私分国有财产”的形式特点，将其纳入治罪范围，在实际社会生活中必然会造成刑法打击面过宽的问题，故不足取。另一方面，刑法的基本特性之一是最后手段性，其对象必须是具有严重社会危害性的行为。由此以观，认定私分国有资产罪，除必须掌握“集体违规私分国有财产”的形式特点外，单位对所分财产是否具有自主支配权也是一个重要的评价要素。也就是说，如果是单位把能够自主支配的钱款违规分配给了单位职工，其社会危害性相对较小，因其不当之处主要在于超标准、超范围分发奖金的财经违纪方面，可以作为财经违纪行为处理。相反，如果是单位把不能自主支配的钱款通过巧立名目、违规做账等手段予以截留分配的，其社会危害性就相对严重，因其危害性直接表现为破坏国家财政收支政策的贯彻落实或者严重背弃对国有财产的经营管理职责。从目前的司法实践情况看，其主要表现有以下三种：1.将国家财政的专项拨款予以截留分配，由此影响、破坏国家财政支出的目的性和有效性。2.将明文规定应当上交的收入予以隐匿、留存分配，从而影响国家财政的正常收入。3.在没有经营效益甚至经营亏损的情况下，变卖分配国有财产，既严重背弃了对国有财产的经营管理职责，同时也破坏了国有公司、企业的正常生产、经营活动。因此，对这些严重危害行为予以刑法打击，应当讲符合私分国有资产罪的立法精神。
值得注意的是，鉴于实践中对于国有资产的认定相对困难，在办理私分国有资产案件时，不能仅根据国有企业的性质进行简单地推断。应当由国有资产管理部门对涉案资金是否国有资产进行有效鉴定，作为司法认定的基础，以保证刑法适用的统一性与规范性。
江西省赣州市人民政府办公室


赣州市人民政府办公厅关于印发《赣州市结核病防治规划（2001—2010年）实施办法 》 的 通 知

　　　赣市府办发[2003]121号
各县（市、区）人民政府，黄金开发区管委会，市政府各部门，市属、驻市各单位：
　　为认真贯彻落实《省政府办公厅关于印发〈江西省贯彻落实全国结核病防治规划（2001—2010年）实施办法〉的通知》（赣府厅发[2002]49号）精神，市卫生局、市计委、市财政局提出的《赣州市结核病防治规划（2001—2010年）实施办法》业经市政府同意，现印发给你们，请按照要求，认真贯彻执行。


二ＯＯ三年九月十五日


　　　　　　　　　　　　　赣州市结核病防治规划(2001—2010年)实施办法

　　　　　　　　　　　　　（市卫生局、市计委、市财政局 二ＯＯ三年九月）
　　为认真贯彻执行《国务院办公厅关于印发〈全国结核病防治规划（2001—2010年）〉的通知》（国办发[2001]75号）和《省政府办公厅关于印发〈江西省贯彻落实全国结核病防治规划（2001—2010年）实施办法〉的通知》（赣府厅发[2002]年49号）精神，进一步加强我市结核病防治工作，预防和控制结核病的流行，落实完成规划任务，保障人民群众身体健康，促进全市经济和社会发展，全面建设小康社会，特制定本实施办法：
　　一、全市结核病流行与防治工作现状和存在的问题
　　多年来，在市委、市政府的重视下，我市积极开展了结核病防治工作，制定了一系列结核病防治政策，巩固和发展了结核病防治机构，充实了专业人员，加强了结防专业机构的基础建设和设备投入，有效地实施了结核病防治措施，使结核病总病人数得到有效控制。特别是结核病死亡率由1990年39.4/10万下降到2000年的24.9/10万。从1996年起，我市先后有6个县（市）成功地实施了“卫生部加强与促进结核病控制项目”、“世界卫生组织、西太区结核病控制项目”、“江西省结核病控制项目”。开展上述三个层次的项目县后，其人口覆盖面达41.7%，大大提高了该项目县的结核病防治工作能力与治疗水平。
　　但是，我市结核病防治工作的形势仍很严峻，从2000年全国第四次结核病流行病学抽样调查结果显示，我市有活动性肺结核病人4.4万人左右，其中传染性肺结核病人1.4万人。患病人数占全省第一位。结核病已成为我市贫困地区和农村因病致贫，因病返贫的主要疾病之一。同时，流动人口的增多，治疗不规则、不彻底，耐药病人的产生以及艾滋病毒与结核菌的双重感染等因素，加大了结核病防治工作难度。未来十年，如不能在我市全面开展有效地实施现代结核病控制策略，预计全市将新增结核病人15—20万人，将严重影响人民群众的身体健康，给社会和人民群众带来沉重的负担，严重制约我市经济和社会发展。
　　二、目标和任务
　　（一）建立政府领导，多部门合作和全社会参与的结核病控制可持续发展机制。
　　（二）坚持“预防为主、防治结合”的方针，积极发现和治疗传染性结核病人，到2005年，全市治疗传染性肺结核病人9000人，到2010年达到1.6—2.1万人。各县（市、区）2002—2010年治管传染性肺结核病人数不少于附表中基本任务数。
　　（三）全面实施现代结核病控制策略，落实肺结核病患者的归口管理和督导治疗工作。到2005年，全市以县为单位，实施现代结核病控制策略的覆盖率达到90%，2010年达到95%以上。具体工作指标：
　　1、到2005年，肺结核病患者和可疑肺结核病症状转诊率达90%，到2010年达到95%。
　　2、到2005年，传染性肺结核病患者的督导治疗覆盖率达到80%，到2010年达到85%。
　　3、到2005年，传染性肺结核病患者的规则治疗率达到90%，到2010年达到95%。
　　4、到2005年，传染性肺结核病患者的治愈率达到80%，到2010年达到85%。
　　5、到2005年，村医生结核病防治技术培训率达到85%，到2010年达到90%。
　　6、到2005年，全民结核病防治知识的知晓率达到60%，到2010年达到80%。
　　（四）加强县级结防专业机构的组织建设和业务建设，提高防治能力。现有的独立结防机构应进一步巩固和发展，承担结防工作的疾病控制机构要承担当地结核病归口管理工作，由专业人员治疗、管理结核病人，并创造条件开设结防门诊。
　　三、主要措施
　　（一）统一思想，提高认识，加强领导。全市各级政府，各部门要紧紧围绕《江西省贯彻落实全国结核病防治规划（2001—2010年）实施办法》（以下简称《规划》），切实加强对结核病防治工作的领导，把控制结核病工作作为政府的一项民心工程、德政工程来抓。同时，纳入本地区国民经济和社会发展规划。各县（市、区）要根据《规划》和本《实施办法》，制定本地区的实施细则。同时根据结核病防治有关法规，加大依法管理力度，加强执法监督，使各项工作落到实处。
　　（二）加大政府投入，加强部门合作。各级政府要加大对结核病防治经费投入的力度，把解决结核病防治经费问题纳入议事日程。从市财政安排的卫生专项经费中划拨一定数量结核病防治经费，用于市级结防机构开展全市结防工作。各县（市、区）财政要根据当地结核病控制规划目标任务，将所需年度的结核病防治经费纳入当地财政预算，切实把结核病防治经费落到实处。同时，各县（市、区）要合理使用赠款、贷款，加强资金管理，保证专款专用。
　　（三）通过结核病控制项目的实施，实现《规划》目标。《规划》已下达各县（市、区）每年需治管多少病人的硬性任务，各级政府必须完成规划任务，最终达到控制结核病疫情的目的。为支持各县（市、区）完成任务，我市争取了世界银行贷款、英国赠款中国结核病控制项目和日本援助结核病控制项目，有项目的县（市、区）政府要认真按照项目的规范要求实施，保证落实项目配套经费，没有项目的县（市、区）政府要保证提供必要的经费，以确保完成《规划》任务。
　　（四）真正落实结核病归口管理。归口管理是科学化、法制化控制结核病的首要环节，是落实病人治疗管理的一种重要手段和措施。卫生部颁布的《结核病防治管理办法》中明确了各级各类医疗机构及个体医生发现肺结核病人及可疑结核病人要及时报告并转诊到结核病防治专业机构，结核病防治专业机构要切实做好对被转诊者追踪、确诊、登记及督导管理工作。各县（市、区）卫生行政部门要切实承担起责任，结合实际，制定本地结核病归口管理实施细则，明确责任单位及奖罚规则，并认真抓好落实。
　　（五）全市要建立健全各级结防机构，提高防治能力。形成功能齐全的结核病防治网络，是保证《规划》和现代结核病控制策略得以落实的基础。各县（市、区）政府和卫生行政部门要高度重视结防机构建设，从人力、财力和政策方面给予倾斜。尤其是目前结防工作落后，现状难以承担当地结防工作任务的地方，要在2003年内配齐人员及设备，规范化地开展结核病防治工作，确保完成县（市、区）的结防任务。
县以下结防网建设要与农村基层卫生保健组织相结合，切实做到每个结核病人的督导管理均有人承担。
　　（六）强化督导检查，抓好《规划》落实。各县（市、区）政府要协同人大、政协依据《中华人民共和国传染病防治法》、《结核病防治管理办法》，按照《规划》要求，每年组织计委、财政、卫生等部门对本县（市、区）《规划》执行情况，经费投入和使用情况进行检查，检查结果及时通报，或通过新闻媒体向社会公布，同时报上一级人民政府。2005年和2010年分别组织中期和终期检查评估，结果报市政府。
各级卫生行政部门要根据《规划》的要求或项目实施情况，组织经常性的督导检查，督导内容包括结核病防治工作的机构、人员、经费、设备、药品供应、规划任务完成情况、归口管理等各项结核病防治措施落实情况。督导应制度化、规范化，层层督导、层层抓落实。对《规划》或项目目标的实施工作进度、经验和存在的问题进行客观评价，并及时提出改进指导意见，促进现代结核病控制策略的正确实施，提高病人发现和冶愈水平，确保《规划》目标的如期实现。
　　附：赣州市2002—2010年发现、治管传染性肺结核病人基本任务数