工程建设施工管理中的法律焦点问题
马荣镇
现将参加中国建设报主办的《项目经理责任制及挂靠法律风险防范与施工合同纠纷典型案例分析》实务研讨会学习到的理论知识结合建筑施工合同履行中实践出现的焦点问题撰写要点,以便与大家探讨。
一、施工项目经理的法律问题
(一)法律定性:项目经理指承包在工程项目上负责管理和合同履行的一次性委托代理人,是项目管理的第一管理责任人。
(二)法律地位:在一般情况下,项目经理经过承包人合法任命,是承包人施工项目上的委托代理人,在特定施工项目管理上代表承包人对外处理相关事务。
(三)法律权限:
1、有权代表承包人向发包人履行施工合同或与履行施工合同相关的行为。
2、对发包人而言,如果承包人对其无书面授权,则推定项目经理无权修改施工合同。
3、对下家即分包人、供应商、租赁商、销售商而言,其行为若没有过特别限制,通常情况下,视为承包人的代理行为。
(四)项目经理授权限制的法律建议:
1、在与发包人订立施工承包合同中,就授权范围、权限在合同中直接明示。
2、项目部印章最好不要刻,由承包人直接授权对各种法律文件进行签字即可。(这样法律风险小,至少可追究个人法律责任);若必须刻用,可在项目部印章上作权利限制。(如注明“非合同章”或“此章权作技术资料签章”)
二、项目经理部的法律问题
(一)法律定性:通常情况下,项目经理部是承包人为实施特定项目而成立的临时内部组织机构,而不是分支经营机构。(例外,该项目经理部在当地领取营业执照)
(二)法律责任:1、项目经理部执行施工承包合同的行为由公司承担。2、项目经理部印章由于没有国家公权力的介入,容易被私刻,承包人内部备案难以对抗善意第三人。建议不要刻,如需刻用,须到公安部门或工商部门备案,以防真假。
(三)项目经理部其他从业人员法律地位:通常情况下,项目经理部其他组成人员是项目经理的助手,是职员,无权对外从事法律行为(除非由项目经理进行转委托)
三、监理单位及总监理师的法律问题
(一)监理单位的法律地位:监理单位与发包人就某一工程项目签订工程委托监理合同,依照法律,行政法规及有关的技术标准、设计文件和建筑承包合同,代表发包人对承包单位监督。双方建立的是委托代理关系,监理单位是发包人的委托代理人。
(二)总监理师的法律地位:总监理师受监理单位的委派,代理监理单位履行工程委托监理合同中约定的职责,其行为是监理单位的职务行为,因其行为导致的法律后果由监理单位承担。监理单位的法律后果最终由发包人承担。
(三)监理的权力:主要有1、设计变更权;2、价款确认权;3、工期延误审查权;4、工程质量监督权等。
(三)法律建议:
1、工程有监理的,要充分了解监理的授权范围,对监理的无权代理行为要理直气壮地拒绝。
2、注意收集、保存监理人的行为记录,以备工程索赔和工程诉讼之用。
3、监理与发包人委派的工程师权利交叉或授权不明时,这对承包人非常有利,承包人可充公运用民法通则中的有关法律条款,追究发包人的法律责任。
四、挂靠的法律问题
(一)法律定性:挂靠是指无资质的施工人借用有资质的施工企业、低资质等级的施工企业借用高资质等级的施工企业承揽工程的法律行为。
(二)法律风险:挂靠人以被挂靠人名义签订的施工承包合同易被认定无效,从而导致挂靠人与被挂靠人之间订立的挂靠协议无效。被挂靠人不但管理费收不到,可能还要爱到建筑主管部门罚款、降低资质等级、吊销资质证书等行政处罚。对外还要承担连带责任。
(三)挂靠行为规避风险的法律建议:
1、可以与挂靠人签订一份劳动协议,建立一个社会保险档案,或调动人事档案。变外部挂靠为内部承包协议。
关于限期停止生产销售化油器类轿车及5座客车的通知
国家环境保护总局 国家经贸委 公安部、国家工商行政管理总局
关于限期停止生产销售化油器类轿车及5座客车的通知
国家环境保护总局、国家经济贸易委员会、公安部、国家工商行政管理总局
环发[2001]97号
各省、自治区、直辖市环境保护局(厅)、经贸委(经委)、公安厅(局)、工商行政管理局:
经国务院批准,1998年9月12日发布的《国务院办公厅关于限期停止生产销售使用车用含铅汽油的通知》(国办[1998]129号)第五条明确规定,从2000年1月1日起,新生产的轿车要采用电子喷射装置并安装排气净化装置。为贯彻该通知的规定,国务院有关部门先后发布了《机动车排放污染防治技术政策》和新的国家机动车污染物排放标准,并明确了执行排放标准的要求。但有一些汽车生产企业超过国务院规定的限期,继续生产和销售不符合新标准的化油器类轿车,违反了《中华人民共和国大气污染防治法》和国务院关于新生产的轿车要采用电喷装置并安装排气净化装置的要求,干扰了汽车市场公平竞争秩序。
为切实落实国务院批准的《国务院办公厅关于限期停止生产销售使用车用含铅汽油的通知》、《中华人民共和国大气污染防治法》及新的国家机动车污染物排放标准等规定,从源头有效防治机动车排放污染,并纠正违规行为,特做如下通知:
一、自本通知发布之日起,禁止生产本通知附件所列化油器类轿车及5座客车。汽车生产企业所生产的轿车及5座客车必须符合新的国家机动车污染物排放标准。
二、自2001年9月1日起,在全国范围内禁止销售本通知附件所列化油器类轿车及5座客车。对上述车辆,公安交通管理部门不予办理注册登记手续。对已销售但逾期不能办理注册登记手续的上述车辆,汽车销售企业必须无条件退货,由汽车生产企业负责收回。
各地区可以根据当地防治大气污染的需要,按照国家机动车污染物排放标准的实施要求,在本通知规定的期限之前,通过预先公告的方式,对相应类型机动车实施禁止销售和停止办理注册登记的措施。
三、对其他类型未达到国家机动车污染物排放标准要求的汽车,国家有关主管部门将陆续发布限期停止生产和销售的车型目录和管理措施。
四、国家环保总局商国家有关主管部门按照国家环保法规要求,比照国产同类汽车,对进口汽车排放污染的监督管理制定具体实施措施,有关规定另行下发。
五、违反本通知规定,逾期生产、销售本通知附件中所列车型汽车的企业,由环保等有关部门依据《中华人民共和国大气污染防治法》和《中华人民共和国产品质量法》等法律法规予以处罚。
六、限期停止生产、销售化油器类汽车,是贯彻国家环境保护法规,实施国家汽车行业结构调整和产品调整政策,整顿规范汽车市场秩序的重要措施。各地环保、经贸、公安和工商行政管理部门要密切配合,抓紧制定贯彻本通知的实施方案,按照各部门的职责将本通知执行要求通知本地汽车生产和销售企业,并向社会公告周知,必要时可以公布举报电话。
七、各地要按照本通知的要求对本地区的汽车生产和销售企业进行一次全面执法检查,并将本通知的贯彻执行情况于2001年11月1日前报国家环保总局、国家经贸委、公安部和国家工商行政管理总局。
限期停止生产和销售和汽车车型目录(第一批)
序号 企业名称 商标 车型 备注
1 安池汽车股份有限公司 松花江(安驰) MC6410型客车
2 安池汽车股份有限公司 松花江(安驰) MC6411A型客车
3 北京吉普汽车有限公司 切诺基 BJ7250轿车
4 北京吉普汽车有限公司 切诺基 BJ6420A轻型客车
5 北京吉普汽车有限公司 切诺基 BJ6420轻型客车
6 北京吉普汽车有限公司 切诺基 BJ6430A轻型客车
7 北京吉普汽车有限公司 切诺基 BJ6430轻型客车
8 北京吉普汽车有限公司 切诺基 BJ7250L轿车
9 北京吉普汽车有限公司 北京 BJ6395轻型客车及底盘
10 北京汽车摩托车联合制造公司 北京 BJ6390Q轻型客车
11 北京汽车摩托车联合制造公司 北京 BJ6390轻型客车及底盘
12 北京汽车摩托车联合制造公司 北京 BJ6391Q轻型客车
13 北京汽车摩托车联合制造公司 北京 BJ6391轻型客车及底盘
14 北京汽车摩托车联合制造公司 北京 BJ6400V轻型客车
15 北京汽车摩托车联合制造公司 北京 BJ6400轻型客车
16 北京汽车摩托车联合制造公司 北京 BJ6461R轻型客车
17 北京汽车摩托车联合制造公司 北京 BJ6470轻型客车
18 北京汽车摩托车联合制造公司 北京 BJ6480轻型客车
19 北京中华汽车制造有限公司 中华 CHB6401TA轻型客车
20 北京中华汽车制造有限公司 中华 CHB6401TE型轻客车* 化油器发动机型:
北内:475Q;
中华:GAl6;
天内;TJ376Q
电喷发动机型:
东安公司:DA475Q
21 北京中华汽车制造有限公司 中华 CHB6401T型轻型客车
22 长安汽车(集团)有限责任公司 长安—奥拓 SC7080微型轿车
23 长丰(集团)有限责任公司 猎豹 CFA6490A型轻型客车
24 成都新大地汽车有限责任公司 大地 RX6430轻型客车* 化油器发动机型:
天内:TJ376QB 电喷发动机型:
重庆江陵:JL472Q1
25 东风汽车公司 东风 EQ7100B微型轿车
26 东风汽车公司 东风 EQ7100微型轿车
27 东风汽车公司 东风 EQ7101B微型轿车
28 东风汽车公司 东风 EQ7080微型轿车
29 东风汽车公司 东风 神龙—富康ZX型轿车
30 东风汽车公司 东风 EQ7081B微型轿车
31 东风汽车公司 东风 EQ6410型商务车
32 东风汽车公司 东风 EQ6411F型商务车
33 东风武汉轻型汽车公司 武汉 WHQ6450NJ轻型客车
34 福建八闽汽车总厂 八闽 BM6480轻型客车 达不到GB18352.1-2001(欧I水平)的电喷车
35 广州轿车有限公司 天羊 GP7200SW8(标致505SW8)型八座轻型旅行车
36 广州轿车有限公司 天羊 GP7202SX(标致505SX)型五座小轿车
37 广州轿车有限公司 天羊 GP7203GL(标致505GL)型五座小轿车
38 河北田野汽车集团有限公司 田野 BD6420轻型客车
39 河北田野汽车集团有限公司 田野 BQ6470A轻型客车及底盘
40 河北田野汽车集团有限公司 田野 BQ6471A轻型客车及底盘
41 河北田野汽车集团有限公司 田野 BQ6471E轻型客车及底盘
42 河北田野汽车集团有限公司 田野 BQ6471F轻型客车及底盘
43 河北田野汽车集团有限公司 田野 BQ6471G轻型客车
44 河北田野汽车集团有限公司 田野 BQ6471轻型客车及底盘
45 河北田野汽车集团有限公司 田野 BQ6472A轻型客车及底盘
46 河北田野汽车集团有限公司 田野 BQ6472Y轻型客车及底盘
47 河北田野汽车集团有限公司 田野 BQ6472轻型客车及底盘
48 河北田野汽车集团有限公司 田野 BQ6471C轻型客车
49 湖南郴州南燕汽车厂 南燕 CJY6420C轻型客车
50 湖南江南机器厂 江南—奥拓 JNJ7080微型轿车
51 湖南江南机器厂 江南 JNJ7050超微型汽车
52 湖南汽车制造有限责任公司 湘江 HQC6460NK轻型客车
53 吉林江北机械厂 江北—奥拓 JJ7080微型轿车
54 吉林江北机械厂 美鹿 JJ7060超微型汽车
55 吉林江北机械厂 美鹿 JJ7090微型轿车
56 吉林江北机械厂 美鹿 JJ7091微型轿车
57 江苏悦达起亚汽车有限公司 悦达 YQZ6370A型轻型客车*
58 江苏悦达起亚汽车有限公司 悦达 YQZ6370B轻型客车
59 江苏悦达起亚汽车有限公司 悦达 YQZ6370轻型客车
60 江西昌河汽车股份有限公司 昌河 CH6410微型客车
61 江西富奇汽车总厂 富奇 FQ6450轻型客车
62 江西消防车辆制造厂 庐山 XFC6390轻型客车
63 宁波美日汽车制造有限公司 美日 MR6360A型轻型客车
64 宁波美日汽车制造有限公司 美日 MR6360型轻型客车
65 庆铃汽车股份有限公司 五十铃 QL6470D型轻型客车
66 庆铃汽车股份有限公司 五十铃 QL6470DY型轻型客车
67 上海大众汽车有限公司 桑塔纳 SVW7180AD上海桑塔纳轿车
68 上海大众汽车有限公司 桑塔纳 SVW7180BD上海桑塔纳轿车
69 上海大众汽车有限公司 桑塔纳 SVW7180DD上海桑塔纳轿车
70 上海大众汽车有限公司 桑塔纳 SVW7180ED上海桑塔纳轿车
71 上海大众汽车有限公司 桑塔纳 SVW7180GD上海桑塔纳轿车
72 上海大众汽车有限公司 桑塔纳 SVW7181AD上海桑塔纳旅行轿车
73 上海大众汽车有限公司 桑塔纳 SVW7181BD上海桑塔纳旅行轿车
74 上海大众汽车有限公司 桑塔纳 SVW7182AD上海桑塔纳2000轿车
75 上海大众汽车有限公司 桑塔纳 SVW7182DD上海桑塔纳2000轿车
76 上海大众汽车有限公司 桑塔纳 SVW7182BEi上海桑塔纳2000轿车(原上海桑塔纳2000(330 K8L LOLTE2)型轿车) 达不到GBl8352.1--2001(欧I水平)的电喷车
77 上汽集团仪征汽车有限公司 黎明 YQC6420N轻型客车
78 上汽集团仪征汽车有限公司 黎明 YQC6460NL型旅行车
79 上汽集团仪征汽车有限公司 黎明 YQC6460NZ型客车
80 神龙汽车有限公司 神龙--富康 DC7140RC双燃料轿车
81 神龙汽车有限公司 神龙--富康 DC7140RT型轿车
82 神龙汽车有限公司 神龙--富康 DC7141RL型轿车 达不到GB18352.1--2001(欧I水平的电喷车
83 神龙汽车有限公司 神龙--富康 DC7141RP型轿车 达不到GB18352.1--2001(欧I水平)的电喷车
84 神龙汽车有限公司 神龙--富康 DC7142ES型轿车 达不到GB18352.1--200l(欧I水平的电喷车
85 神龙汽车有限公司 神龙--富康 DC7l60AL型轿车 达不到GB18352.1--2001(欧I水平)的电喷车
86 神龙汽车有限公司 神龙--富康 DC7160AT型轿车 达不到GB18352.1--2001(欧I水平)的电喷车
87 神龙汽车有限公司 神龙--富康 DC7160AX型轿车 达不到GBl8352.1--200l(欧I水平)的电喷车
88 神龙汽车有限公司 神龙--富康 DC7161EL型轿车 达不到GBl8352.1--200l(欧I水平)的电喷车
89 神龙汽车有限公司 神龙--富康 DC7161ET型轿车 达不到GBl8352.1--200l(欧I水平)的电喷车
90 神龙汽车有限公司 神龙--富康 DC7161EX型轿车 达不到GBl8352.1--200l(欧I水平)的电喷车
91 神龙汽车有限公司 神龙--富康 DC7161EM型轿车 达不到GBl8352.1--200l(欧I水平)的电喷车
92 神龙汽车有限公司 神龙--富康 DC7160AL1型轿车 达不到GBl8352.1--200l(欧I水平)的电喷车
93 神龙汽车有限公司 神龙--富康 DC7l60AX1型轿车 达不到GBl8352.1--200l(欧I水平)的电喷车
94 神龙汽车有限公司 神龙--富康 DC7161EL1型轿车 达不到GBl8352.1--200l(欧I水平)的电喷车
95 神龙汽车有限公司 神龙--富康 DC7161EX1型轿车 达不到GBl8352.1--200l(欧I水平)的电喷车
96 神龙汽车有限公司 神龙--富康 DC7161EM1型轿车 达不到GBl8352.1--200l(欧I水平)的电喷车
97 沈阳富桑黑豹有限责任公司 黑豹 SM6470轻型客车* 化油器发动机型:
沈阳新光:491Q
电喷发动机型:
沈阳新光:491QE
98 沈阳富桑黑豹有限责任公司 黑豹 SM6490轻型客车
99 石家庄双环汽车股份有限公司 双环牌 HBJ6440轻型客车
100 石家庄双环汽车股份有限公司 双环牌 HBJ6441A轻型客车
101 石家庄双环汽车股份有限公司 双环牌 HBJ6441轻型客车
102 石家庄双环汽车股份有限公司 双环牌 HBJ6480型厢式客车
103 石家庄双环汽车股份有限公司 双环牌 HBJ6490Y轻型客车
104 石家庄双环汽车股份有限公司 双环牌 HBJ6490Y型厢式客车
105 石家庄双环汽车股份有限公司 双环牌 HBJ6490轻型客车
106 石家庄双环汽车股份有限公司 双环牌 HBJ6490型厢式客车
107 石家庄天同汽车制造有限公司 向阳 SQ6400轻型客车
108 石家庄天同汽车制造有限公司 向阳 SQ6441轻型客车
109 四川汽车工业集团公司 野马 SQJ64O1轻型客车及底盘
110 四川汽车工业集团公司 野马 SQJ6450A轻型客车
111 四川汽车工业集团公司 野马 SQJ6451A轻型客车
112 四川汽车工业集团公司 野马 SQJ6451B轻型客车
113 四川汽车工业集团公司 野马 SQJ6452A轻型客车
114 四川汽车工业集团公司 野马 SQG6452B轻型客车
115 四川轻型客车底盘工业联合公司 嘉泰 SQG6430轻型客车
116 天津汽车夏利股份有限公司 夏利 TJ7100AL微型轿车
117 天津汽车夏利股份有限公司 夏利 TJ7100AT微型轿车
118 天津汽车夏利股份有限公司 夏利 TJ7100A微型轿车
119 天津汽车夏利股份有限公司 夏利 TJ7100N液化石油气轿车
120 天津汽车夏利股份有限公司 夏利 TJ7100UAN液化石油气轿车
121 天津汽车夏利股份有限公司 夏利 TJ7100UAT微型轿车
122 天津汽车夏利股份有限公司 夏利 TJ7100UA微型轿车
123 天津汽车夏利股份有限公司 夏利 TJ7100UN液化石油气轿车
124 天津汽车夏利股份有限公司 夏利 TJ7100U微型轿车
125 天津汽车夏利股份有限公司 夏利 TJ7100微型轿车
126 天津汽车夏利股份有限公司 夏利 TJ7130UAL轿车
127 天津汽车夏利股份有限公司 夏利 TJ7130UA型轿车
128 天津汽车夏利股份有限公司 夏利 TJ7130UQ型轿车
129 天津汽车夏利股份有限公司 夏利 TJ7130U型轿车
130 芜湖特种车辆厂 同宝牌 WHW6400CH型客车
131 西安秦川(集团)发展总公司 北方 QCJ7050超微型汽车
132 西安秦川(集团)发展总公司 北方 QCJ7081微型汽车
133 西安秦川(集团)发展总公司 秦川—小福星 QCJ7088微型汽车
134 西安秦川(集团)发展总公司 秦川—中华 QCJ7090微型汽车
135 西安秦川(集团)发展总公司 西安—奥拓 QCJ7080微型汽车
136 扬子汽车总厂 杨子牌 YZK6472ZAEQ轻型客车 达不到GBl8352.1--200l(欧I水平)的电喷车
137 扬子汽车总厂 杨子牌 YZK6472ZAJM轻型客车
138 一汽--大众汽车有限公司 高尔夫 FV7160ASCLX型轿车
139 一汽--大众汽车有限公司 高尔夫 FV7160ASGLX型轿车
140 一汽--大众汽车有限公司 高尔夫 FV7160CLX型轿车
141 一汽--大众汽车有限公司 高尔夫 FV7160CL型轿车
142 一汽--大众汽车有限公司 高尔夫 FV7160GLX型轿车
143 一汽--大众汽车有限公司 高尔夫 FV7160GL型轿车
144 一汽--大众汽车有限公司 捷达 FV7160CEX型轿车
145 一汽--大众汽车有限公司 捷达 FV7160CE型轿车
146 一汽--大众汽车有限公司 捷达 FV7160CLX型轿车
147 一汽--大众汽车有限公司 捷达 FV7160CL型轿车
148 一汽--大众汽车有限公司 捷达 FV7160C型轿车
149 一汽--大众汽车有限公司 捷达 FV7160GEX型轿车
150 一汽--大众汽车有限公司 捷达 FV7160GLX型轿车
151 一汽--大众汽车有限公司 捷达 FV7160GL型轿车
152 一汽海南汽车有限公司 海马 HMC6470H旅行车
153 一汽海南汽车有限公司 海马 HMC6470旅行车
154 跃进汽车集团公司 跃进 NJ6400GHA型优尼柯旅行客车
155 跃进汽车集团公司 跃进 NJ6400GHR型英格尔旅行客车
156 浙江豪情汽车制造有限公司 豪情 HQ6340E1轻型客车* 化油器发动机型:
天内:TJ376Q
浙江豪情:JL376Q 电喷发动机型:
天内:TJ376QE
浙江豪情:JL376QE
157 浙江豪情汽车制造有限公司 豪情 HQ6360型轻型客车
158 浙江豪情汽车制造有限公司 豪情 HQ6390型轻型客车
159 浙江豪情汽车制造有限公司 豪情 HQ6410型轻型客车
160 浙江豪情汽车制造有限公司 吉利 JL6360A1型轻型客车
161 浙江豪情汽车制造有限公司 吉利 JL6360A型轻型客车
162 浙江豪情汽车制造有限公司 吉利 JL6360E1型轻型客车* 化油器发动机型:
天内:TJ376Q
浙江豪情:JL376Q
电喷发动机型:
天内:TJ376QE
浙江豪情:JL376QE
163 浙江豪情汽车制造有限公司 吉利 JL6360轻型客车
164 浙江豪情汽车制造有限公司 豪情 HQ641OA型轻型客车 达不到GBl8352.1--200l(欧I水平)的电喷车
165 中国第一汽车集团公司 红旗 CA7180型轿车
166 中国第一汽车集团公司 红旗 CA7200L型轿车
167 中国第一汽车集团公司 红旗 CA7200型轿车
168 中国第一汽车集团公司 红旗 CA7220型轿车
169 中国第一汽车集团公司 红旗 CA7221L型中高级轿车
170 中国第一汽车集团公司 红旗 CA7300L型轿车
171 中国第一汽车集团公司 红旗 CA7300型轿车
172 中国第一汽车集团公司 解放 奥迪AUDI 100 C3V6FL—1型轿车
173 中国第一汽车集团公司 解放 CA7160CEX/LPG型 捷达两用燃料轿车
174 中国第一汽车集团公司 解放 CA7160CL/LPG型 捷达两用燃料轿车
175 中国第一汽车集团公司 解放 CA7160CLX/LPG型 捷达两用燃料轿车
176 中国第一汽车集团公司 解放 CA7160GEX/LPG型 捷达两用燃料轿车
177 中国第一汽车集团公司 解放 CA7160GLX/LPG型 捷达两用燃料轿车
178 中国第一汽车集团公司 红旗 CA7200A1E3L型轿车 达不到GBl8352.1--200l(欧I水平)的电喷车
179 中国第一汽车集团公司 红旗 CA7300EL型轿车 达不到GBl8352.1--200l(欧I水平)的电喷车
180 中国第一汽车集团公司 解放 奥迪AUDI 100型轿车
181 中国第一汽车集团公司 解放 奥迪AUDI 200型轿车
182 中国第一汽车集团公司 解放 奥迪AUDI V84.2 EL型轿车
183 中国贵州航空工业(集团)有限任公司 云雀 GHK7060A微型轿车
184 中国贵州航空工业(集团)有限任公司 云雀 GHK7060微型轿车
185 重庆长安铃木汽车有限公司 长安—奥拓 SC7080C轿车
186 重庆长安铃木汽车有限公司 长安—奥拓 SC7080微型轿车
187 重庆长安铃木汽车有限公司 长安 SC7100轿车
注:标“*”的车型既有电喷车,又有化油器车。
其中,适用化油器发动机的车型予以取消,适用电喷发动机车型应予以保留。(完)
二00一年五月三十一日