成都首例代客泊车案引发的思考——机动车第三者责任险中保险人代位追偿权问题分析
郑书宏 卢宇
案情介绍
2008年6月24日晚，邱某驾车前往某鱼翅馆就餐，鱼翅馆泊车员周某在为邱某取车时撞伤了路人刘某，车辆也受损。事发后，刘某住院至当年底，后经鉴定为二级伤残，智力重度缺损，需专人护理。另外，车主邱某在某某保险公司投保了交强险和机动车第三者责任险。事后，受害人家属、周某、鱼翅馆、邱某及某保险公司就赔偿问题进行协商，因无法达成一致，刘某及其父母、妻子和儿子将周某、鱼翅馆、邱某和某保险公司告上了法庭，要求他们共同承担194万余元赔偿金。在诉讼过程中，保险公司提出对鱼翅馆及周强享有代位追偿权，而被告主张，邱某与保险公司之间订立的第三者责任险中明确约定：被保险人或其允许的合格驾驶员在使用保险车辆过程中发生保险事故的，保险人承担赔偿保险金的责任，因此保险公司不享有代位追偿权。
争议焦点
对保险公司是否有权对鱼翅馆行驶代位追偿权这个问题，各方代理律师观点冲突、各执一词。因本案因法官的不懈努力最终以调解方式结案，使得这个备受争议的问题未能通过判决予以明确。
笔者观点
对于本案中机动车第三者责任险保险人是否代位追偿权的问题，笔者认为，保险人有权在向被保险人赔偿保险金后向鱼翅馆追偿。对此，笔者简要分析如下：
一、 保险代位追偿权的构成要件
保险代位追偿权，是指在财产保险中，保险人赔偿被保险人的损失后，获得在其赔偿金额的限度内，代被保险人之位向有责任的第三人要求赔偿的权利。据此，学界一般认为保险代位追偿权的构成要件包括：保险事故是由于第三者的过错所致、第三者的行为给被保险人造成损害、保险人已经向被保险人支付了保险赔偿金、代位追偿的范围仅限于赔偿金额范围内。但笔者认为，以上对保险代位追偿权之构成要件的理解是不全面的。根据语义学，代位追偿权中“代位”本身的含义已暗含“代替他人原来所享有的地位（权利）”的意思，也即，代位权行使的前提是：被代替之人原来已经享有了某权利——盖权利不得毫无缘由地产生。我国保险法第四十四条第1款规定：“因第三者对保险标的的损害而造成保险事故的，保险人自向被保险人赔偿保险金之日起，在赔偿金额范围内代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权利。”从该条规定可以看出，保险法已经明确地规定了保险人的代位追偿权是代位行使“被保险人对第三者请求赔偿的权利”。因此，保险代位追偿权的成立要件中应当增加一点，即被保险人因保险事故对第三者享有损害赔偿请求权。因此，如本案中保险公司意图向鱼翅馆行使代位追偿权，那么必须满足一个前提——邱某对鱼翅馆享有赔偿请求权。
二、 鱼翅馆违约——邱某对鱼翅馆享有赔偿请求权
本案中，邱某在鱼翅馆用餐，双方之间形成的是服务合同关系，根据双方的实际行为以及行业惯例可以推知，在该服务合同中，鱼翅馆承应当履行的义务包括：按照邱某的要求提供向其提供用餐、代邱某泊车并取回车辆，而该泊车和取回车辆的义务当然包含不得造成车辆损失、不得导致邱某对第三人承担责任。而对于周某在为邱某取车的行为，由于周某是鱼翅馆的员工，其取车的行为是代表鱼翅馆履行对邱某的义务。因此，在周某取车的过程中导致刘某受伤的事实，即是鱼翅馆对邱某合同义务的不履行。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，鱼翅馆应当向邱某承担赔偿损失的责任，而该责任包括邱某对刘某的损害赔偿责任。
根据上述分析，邱某对鱼翅馆享有赔偿请求权。
三、 保险公司对鱼翅馆行使代位追偿权有法可依
首先，根据前述分析，本案中邱某对鱼翅馆享有赔偿请求权，因此，保险公司对鱼翅馆行使代位追偿权的前提基础即具备。
其次，邱某在保险公司投保的是机动车第三者责任险，而第三者责任险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险，现行《中华人民共和国保险法》将其规定在第二章第二节财产保险部分，因此其性质属于财产保险。而现行《中华人民共和国保险法》第四十五条对财产保险做了如下规定：因第三者对保险标的的损害而造成保险事故的，保险人自向被保险人赔偿保险金之日起，在赔偿金额范围内代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权利。因此，根据法律解释的体系解释规则以及保险的损害填补原则可以肯定，第三者责任险中保险人对造成保险事故的第三人享有代位追偿权。
最后，《中华人民共和国保险法》第四十七条：除被保险人的家庭成员或者其组成人员故意造成本法第四十五条第一款规定的保险事故以外，保险人不得对被保险人的家庭成员或者其组成人员行使代位请求赔偿的权利。根据该条规定，保险人仅在保险事故由被保险人的家庭成员或者其组成人员非故意造成的情况下不享有代位追偿权。而本案中，鱼翅馆与邱某之间是平等的合同向对方，双方互不成为家庭成员和组织成员关系，因此，鱼翅馆不得以此主张保险公司不享有代位追偿权。
四、 否认保险公司对鱼翅馆的代位追偿权没有依据
1、 否认保险公司的代位追偿权违反合同相对性原则
所谓合同相对性，是指合同的权利义务仅仅约束缔结合同的主体，合同关系只能发生在特定的主体之间，只有合同当事人一方能够向合同的另一方当事人基于合同提出请求或提起诉讼。就本案而言，保险合同是邱某和保险公司之间订立的，仅仅在二者之间产生拘束力。如果否认保险公司的代位追偿权，那么就是认可了作为合同主体之外的鱼翅馆能够像邱某一样享有被保险人的利益。
2、 否认保险公司的代位追偿权等于豁免了鱼翅馆的责任
本案的发生，是因为鱼翅馆员工的不当操作，过错和责任均在于鱼翅馆。作为事故发生的责任主体，鱼翅馆应当对其过错和行为承担责任。如果否认保险公司的代位追偿权，无疑是将鱼翅馆应当承担的责任予以豁免，并将其转嫁给保险公司。这对保险公司是不平的。
3、 周某合格驾驶人的地位不是否认保险公司代位追偿权的理由
在邱某和保险公司之间的保险合同中明确载明了保险公司赔偿保险金的条件是：被保险人或其允许的合格驾驶员在使用保险车辆过程中，发生意外事故，致使第三者遭受人身伤亡或财产的直接损毁，依法应当由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人依照法律法规和本保险合同的规定给予赔偿。鱼翅馆的律师据此认为，周某已经取得驾驶资格，并且其事前经得邱某的许可，这满足保险合同中关于保险公司支付保险赔偿金的条件的约定，因此，周某的行为导致的后果应当全部由保险公司承担。对此，笔者认为，对方律师的观点严重背离了合同相对性原则。该条的真正含义是：保险公司在由经被保险人允许的合格驾驶人在使用被保车辆过程中导致对第三人承担责任的情形下，保险人仍旧对被保险人承担赔偿保险赔偿金的义务，以弥补其损失，但是与保险公司承担义务相对的权利主体是邱某而不是周某。因此，不能以周某是经“允许的合格驾驶员”为由否认保险公司的代位追偿权。
综上所述，在机动车第三者责任险中，因第三者对的行为导致保险人承担赔偿保险赔偿金的，保险人自向被保险人赔偿保险金之日起，在赔偿金额范围内有权代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权利。
四川君合律师事务所 郑书宏 卢宇
西双版纳州人民政府办公室关于印发《西双版纳州“十一五”生态建设与环境保护发展规划》的通知
云南省西双版纳傣族自治州人民政府办公室
西双版纳州人民政府办公室关于印发《西双版纳州“十一五”生态建设与环境保护发展规划》的通知
西政办发〔2007〕17号
各县、市人民政府，州直各委、办、局，中央、省属驻州各单位：
《西双版纳州“十一五”生态建设与环境保护发展规划》已经州人民政府同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。
二OO七年二月二十八日
西双版纳州“十一五”生态建设与
环境保护发展规划
目 录
前言……………………………………………………………………4
一、“十五”回顾………………………………………………………4
（一）生态保护与建设成效显著………………………………………5
（二）环境污染得以控制，环境质量得到改善………………………6
（三）城市环境质量稳中有升…………………………………………8
（四）环境监管、执法及环境宣传能力明显提高……………………9
二、“十一五”指导思想和发展目标…………………………………11
（一）指导思想………………………………………………………11
（二）发展目标………………………………………………………12
（三）主要指标………………………………………………………12
三、重点领域和主要任务……………………………………………14
（一）加强生态保护与建设，遏制生态脆弱化趋势………………14
（二）加大污染防治力度，建设环境友好型社会…………………17
（三）依法行政，严格执法，推行环保标准化建设………………20
（四）进一步加强生态环境项目建设………………………………21
四、保障措施与支撑体系……………………………………………21
（一）加强组织领导，落实环境保护责任制………………………21
（二）保护与开发并举，推进产业化经营…………………………22
（三）加强科技信息服务与环境教育，提高公民环保素质………23
（四）全面加大投入力度，提高资金使用效率……………………24
（五）强化基础设施建设，推进可持续发展………………………24
附件：
西双版纳傣族自治州“十一五”生态建设与环境保护重点项目规划
表………………………………………………………………………26
西双版纳傣族自治州“十一五”期间地表水监测点优化布点规
划图……………………………………………………………………30
“十一五”期间景洪城区环境空气质量监测点位规划图…………31
前 言
科学合理地编制好西双版纳傣族自治州生态建设与环境保护“十一五”规划，对继续巩固“十五”期间所取得的成绩，进一步强化环境监督管理；对认真贯彻落实可持续发展战略，进一步构建资源节约型和环境友好型社会；对全面推动全州经济结构调整和经济增长方式的转变，缓解经济社会发展对环境、资源所带来的压力，保持国民经济快速、健康、协调发展，以及社会全面进步具有十分重要的意义。根据中共中央十六届五中全会精神及省委七届七次全会、州委五届七次全会精神，按照《西双版纳傣族自治州国民经济和社会发展第十一个五年规划纲要》以及上级业务主管部门的有关要求，结合全州经济社会发展战略以及环境质量、生态资源现状，特编制《西双版纳傣族自治州生态建设与环境保护第十一个五年规划》。
一、“十五”回顾
“十五”期间，全州城市环境质量得到改善，主要污染物总量得到控制，污染程度没有随着经济的快速增长而同步加深，八条主要河流水质及城市饮用水水源地的水质基本满足水功能区要求，生态环境质量基本保持稳定，重要自然资源得到有效保护，全州未发生重特大环境污染事故。经济社会的发展基本走上了产业建设生态化、生态建设产业化，在开发中保护和在保护中开发的道路，为进一步做好全州“十一五”生态建设与环境保护工作，实现人与自然和谐相处，经济社会与环境资源保护协调发展奠定了基础。
（一）生态保护与建设成效显著
1、国家级生态示范区建设。1996年国家把西双版纳州列入全国首批69个生态示范区建设试点，通过7年的建设，各项指标达到了全国生态示范区建设标准，2004年12月，西双版纳州被国家环保总局正式命名为国家级生态示范区。
2、自然保护区建设。加强469.9万亩（国家级403.7万亩、县级66.2万亩）自然保护区的管理，国家级自然保护区的功能分区调整通过国家林业、环保部门的批准。2个国家级自然保护区连续1４年和10年无森林火灾；西双版纳自然博物馆建成并投入使用；基层保护所建设不断加强。
开展保护区科研与国际合作。建立保护区生物多样性监测体系和地理信息系统，2个国家级自然保护区完成了2005—2015年总体规划；完成GTZ（中德热带雨林保护与修复项目）一、二期项目；启动IFAW项目（国际爱护动物基金会亚洲象保护项目）；MIKE项目（国际非法猎杀亚洲象监测项目）进展顺利。
3、天保工程与退耕还林。有效管护1700万亩天然林，实施退耕还林及荒山造林工程。全州“十五”共造林16.7万亩，新建农村沼气池1.54万口，推广太阳能热水器2.52万平方米，节柴改灶完成9.74万户,累计完成公益林建设175.3万亩。“十五”末期,全州共有林业用地2422.7万亩，实现了森林覆盖率和活立木总蓄积量的双增长。
4、水土保持与农田水利建设。完成澜沧江沿岸景洪市防洪堤和橄榄坝崩岸段治理等水土保持工程。治理水土流失面积163.3平方公里，水利化程度达到43.9%，新增灌溉面积4.65万亩，改善灌溉面积20.1万亩，新增节水灌溉面积10.7万亩，改造中低产田4.4万亩，解决农村饮水困难15.3万人；农村耕地整治0.96万亩，水毁农田复垦整治0.7万亩，坡改梯1.6万亩。
5、生态旅游建设。按照生态建设产业化、产业发展生态化的方针，加大生态旅游产业的开发和保护力度。傣族园、野象谷、勐景来等景区生态旅游项目更加完善，资源开发与保护更加协调。
（二）环境污染得以控制，环境质量得到改善
1、工业污染防治。全州的工业污染源主要集中在制糖、制胶、建材、冶炼、采选矿等5个行业。
（1）严把新建项目环保审批关，从源头上控制污染。审批建设项目297个，比“九五”增加3倍，项目总投资16.9亿元，其中环保投资8546万元，占项目总投资的5.1％。
（2）加强老污染源管理，遏制污染反弹。巩固“九五”工业污染源全面达标成果，对重点企业开展“再提高”工程、全面达标排放和污染源限期治理等工作，共投入治污资金3890.4万元。 2005年，全州工业废水排放总量1542.9万吨，达标率87％，排放总量比“九五”末期下降20％，达标率上升81％；工业废气、固体废物排放总量分别为141434万标立方米和0.1万吨，排放总量比“九五”末期下降29％和50％。
（3）以总量控制为基础，实施排放污染物许可证制度。2001年开始实施排污许可证制度，2005年全州共发放排污许可证187个。
“十五”末期，全州6项污染物总量指标中，有4项指标控制在省控指标内，详见下表。
六项主要污染物控制指标完成情况表
年度
污
染 物
2000年
排放量
（吨）
2005年
排放量
（吨）
比2000年
（±％）
2005年
控制总量
（吨）
2005年总量指标控制情况
二氧化硫
675.3
952.2
41
370
超出
烟尘
1535.7
551.9
-64.1
2000
未超
工业粉尘
10.5
100.9
869.4
200
未超
工业固废
2200
1100
-50
20000
未超
化学需氧量
18270.4
20720.3
13.4
17500
超出
氨氮
——
720.3
——
950
未超
（4）推行清洁生产，提升工业经济运行质量。“十五”期间，全州重复用水率和固体废物综合利用率分别达19％和99％以上，通过废物资源化利用，既减少了各种污染物的排放，保护了环境，又为企业增加了收入，较好地实现了环境效益和经济效益的双赢。
（5）加强放射源管理，防止辐射污染。实施放射源清查专项行动，63家用源单位139台（枚）放射源纳入安全监管。
（6）加强医疗危险废物管理，保障群众身体健康。完成西双版纳州医疗废物集中处置中心项目的可行性研究和环境影响评价等前期工作。
2、生活污染防治
（1）生活污水。2005年，全州城市生活污水排放量1491万吨。景洪市建成日处理2.5万吨生活污水处理厂1座，处理城市生活污水654万吨，削减化学需氧量588吨，削减氨氮59吨，削减总磷18吨。
（2）生活垃圾。2005年，全州城市人口生活垃圾产生量11万吨。景洪市建成了日处理298吨的垃圾填埋场，年处理垃圾5.48万吨。勐海县、勐腊县尚无规范化的生活垃圾处理场。
3、农村污染防治。全州畜禽养殖粪尿年产生总量为287万吨,规模化畜禽养殖较少，散养占全州畜禽养殖的94%。
（三）城市环境质量稳中有升
1、地表水质量状况。“十五”期间，景洪市、勐海县、勐腊县城市饮用水地表水源地水质及城市地表水源基本满足III类水质要求，水质状况略有好转。
2、空气质量状况。“十五”期间，景洪市、勐海县、勐腊县空气质量状况总体良好，2005年景洪市城区环境空气质量为优的天数达329天，良以下天数占36天。
3、声环境质量状况。景洪市城区交通噪声年均等效声级值均未超标，城市区域环境噪声平均等效声级基本满足1类区标准，城区的功能区环境噪声平均等效声级基本满足功能区标准要求。勐海、勐腊县城未开展声环境质量监测。
4、重点城市环境综合整治定量考核。景洪市“城考”名次逐年上升，2005年在全省９个重点县级城市的考核中，总分排名第一，在16个州（市）中名列第二。
5、城市环保设施建设。“十五”期间，建成城市生活污水处理厂和城市生活垃圾场各1座，新增城市生活污水管网95.4 公里；建成烟尘控制区1个，面积达14.5平方公里。“十五”期末，全州城市建成区绿化覆盖率达到30%，人均公共绿地面积9.6平方米 。
（四）环境监管、执法及环境宣传能力明显提高
1、环境监测与科研能力明显加强。建成国家监测网络—澜沧江橄榄坝水质自动监测站和景洪市城市空气质量自动监测站；成立州环境科学研究所及景洪市环境监测站；开通全州12369环境投诉电话；编制的《西双版纳傣族自治州环境质量报告书》（1996－2000年）等四个环境科研项目获州科技进步奖。
2、环境执法能力进一步提高。《云南省西双版纳傣族自治州环境保护条例》、《云南省西双版纳傣族自治州旅游业管理条例》颁布实施。环境监察能力进一步加强，执法能力不断加大。“十五”期间受理环境污染纠纷投诉1079件，办结率96.9％；处理一般环境污染事故3起，各类环境信访115件；查处各类环保违法违规行为4343起，对24家污染严重、治理无望的企业实行了关、停、并、转、迁。
3、环境保护宣传教育不断深入人心。积极引导社会公众开展环保志愿者公益活动；开通“西双版纳环境保护网”、“西双版纳国家级自然保护区网”等网站；开展“绿色学校”创建活动，共创建县级以上绿色学校18所。通过开展各种环保宣教活动，全民的环境保护意识不断增强。
“十五”期间，我州生态建设与环境保护工作虽然取得了一些成绩，但与建设生态州的目标还有差距，全州生态建设与环境保护形势依然严峻，经济发展与环境保护之间的机遇与挑战仍然并存。
存在的问题及挑战：由于我州特殊的地理环境，生物多样性和热带雨林生态系统的脆弱性，决定了全州生态建设与环境保护任务的长期性和艰巨性。一是以橡胶等为主的经济作物种植对生态环境的影响日益明显；二是全州经济发展不平衡，生产方式及工业经济发展粗放，生态补偿机制不健全，企业环保意识淡薄，经济开发与资源保护的矛盾日渐突出；三是城镇化进程的加快，机动车、生活污染物等污染，将成为我州继糖、胶、冶炼、建材等工业污染之后的重点污染源；四是日益突出的农村面源污染，加大了环境保护防治工作难度；五是环保执法力量薄弱，人员数量不足，素质和能力有待提高；六是投入不足，环境保护的政策还不配套，环保产业发展滞后等。以上问题将成为影响我州“十一五”环境保护与生态建设的主要因素。
面临的战略机遇：以人为本、科学发展观和构建社会主义和谐社会理念的提出，为生态建设和环境保护奠定了理论基础；国家、省关于环境保护法律法规的出台和《云南省西双版纳傣族自治州环境保护条例》的颁布施行，为全州生态建设和环境保护提供了法律保障；经济全球化、中国—东盟自由贸易区和大湄公河次区域（GMS）经济合作进程的加快，国家继续实施西部大开发战略，建设社会主义新农村，发展新型工业等，为全州生态建设和环境保护创造了有利条件。
二、“十一五”指导思想和发展目标
（一）指导思想：以邓小平理论和“三个代表”重要思想为指导，贯彻落实《国务院关于落实科学发展观加强环境保护的决定》和全国第六次环保大会精神，紧紧围绕全州经济社会发展思路，坚持“五个统筹”、“三个转变”，走科技先导型、资源节约型、环境友好型、生态保护型的发展之路，把西双版纳州建设成最佳人居环境，实现全州经济社会的全面、协调、可持续发展。
（二）发展目标：到2010年，城乡环境质量总体保持稳定，主要工业污染物排放总量得到有效控制；澜沧江水系水环境质量逐步改善，重要饮用水源地的水质安全得到有效保护；医疗废物和危险废物基本得到安全处置；环境监管能力进一步得到加强；生态建设稳步推进，保持国家级生态示范区的本色，景洪市创建全国卫生城市、国家园林城市、国家环保模范城市、国家文明城市、中国最佳旅游城市（以下简称“五创”）取得实效；经济发展与环境保护的矛盾得到缓解。
（三）主要指标：全州“十一五”环境规划主要指标包括环境质量、污染控制、生态建设、环境管理能力、澜沧江及其七条支流水环境质量等五大类主要指标。
1、城市环境质量指标
分类
序号
指标名称
单位
指 标
2005年
2010年
水环境
1
城市饮用水源地满足集中式饮用水源地要求的比例
％
100
100
2
澜沧江水系国控和省控断面水环境功能水质达标率
％
91.7
91.7
3
全州生活污水排放量
万吨
1491
1540
4
城市生活污水处理率
％
43.9
65
大气
环境
5
景洪市空气质量为优天数（指标NOX、SO2、PM10）
天
329
347
6
景洪市酸雨发生频率和强度
％
19.1
6
声环境
7
城市区域环境噪声≤55dB（A）的重点城市比例
％
82.4
100
8
城市道路交通噪声≤70dB(A)的重点县（市）比例
％
11.1
100
固体
废物
9
县（市）城区生活垃圾无害化处置率
％
49
60
2、污染防治指标
分类
序号
指标名称
单位
指 标
2005年
2010年
废水
1
工业废水排放量
万吨
1543
4000
2
化学需氧量排放量
万吨
2.1
2.7
3
氨氮排放量
吨
720.3
940
4
重点污染源工业废水排放达标率
％
87
90
废气
5
工业废气排放量
万标立方米
14.1
21
6
二氧化硫排放量
吨
952.2
1240
7
烟尘排放量
吨
551.9
720
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